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公司不办理法定代表人变更登记,能否起诉要求涤除登记?
自然人担任公司法定代表人并非以其是否系公司股东、员工为前提条件。因此,即便不是公司股东、员工,也不影响担任法定代表人。

一、法律规定

 

《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条规定,法定代表人姓名是公司的登记事项。

《中华人民共和国公司法》第十三条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。

二、案例

案       号:(2021)沪01民终2551号

裁判主旨:

第一,《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条规定,法定代表人姓名是公司的登记事项。《中华人民共和国公司法》第十三条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。

本案中,乐某于2018年4月23日经任天公司股东会决议被选举为执行董事。任天公司章程第十六条规定:“公司的法定代表人由执行董事担任。”据此,乐某于2018年4月26日经市场监督部门核准登记为任天公司法定代表人。

可见,乐某欲不再担任任天公司法定代表人,其前提是不再担任该公司执行董事。在乐某继续担任执行董事的情况下,其仍须继续担任法定代表人。

第二,任天公司章程第九条规定:“公司不设董事会,设执行董事一名,任期三年,由股东任免。执行董事任期届满,可以连任。”本案一审的立案时间是2020年4月18日,二审的立案时间是2021年2月19日。因此,乐某在起诉和上诉时,其担任执行董事的三年任期并未届满。

在此情况下,且鉴于执行董事和法定代表人之间任职的关联性,乐某当然无权主张涤除其作为任天公司法定代表人的登记事项。同时,任天公司章程并未对任期届满后,未选举出或者无法选举出新的执行董事的情形作出规定。

因此,即便在本案二审判决作出时,乐某担任任天公司执行董事职务的任期已届满近一个月,但《中华人民共和国公司法》第四十五条第二款规定,董事任职届满未及时改选,在改选出的董事任职前,原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行董事职务。所以,乐某在任期届满后,仍应依法继续履行执行董事职务并担任法定代表人。

第三,尽管乐某在一审期间表示其曾委托律师向任天公司唯一股东陶某发函,要求解除其与任天公司之间的委托法律关系,并要求辞去公司法定代表人职务,但公司登记不仅涉及民事法律关系,还涉及行政法律关系,故乐某的这一单方意思表示无法当然地产生其有权主张涤除相关登记事项的法律效果。

第四,自然人担任公司法定代表人并非以其是否系公司股东、员工为前提条件。因此,即便乐某不是任天公司股东、员工,不影响其担任法定代表人。更何况,前已述及,任天公司法定代表人由执行董事担任。

第五,乐某在一审期间表示,其系受任天公司原股东冯某之托才担任执行董事和法定代表人的,其实际不参与公司经营管理。对此,本院认为,即便乐某仅为挂名执行董事和法定代表人而不实际参与公司经营管理,但这并不能成为其有权主张涤除法定代表人登记事项的理由。乐某是具有完全民事行为能力的成年人,其应当对自身的行为所造成的风险负责。

事实上,无论乐某任职任天公司是有偿的还是无偿的,其对任职是完全同意的,且在任职后对公司登记事项的变更持配合态度。乐某是因任天公司受到法律制裁进而使作为法定代表人的乐某进入“黑名单”,而向陶某发函并在之后起诉要求涤除法定代表人的登记事项的。仅就此而言,乐某应好好反思。

目前,乐某在执行董事任职期限已已经届满的情况下,应当提请任天公司唯一股东陶某尽快选举出新的执行董事并由该执行董事按照公司章程规定担任法定代表人。如果陶某对乐某的提请恶意逃避或者消极对待的,并给乐某实际造成损失的,乐某可以主张赔偿。

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穆仁菊律师
穆仁菊律师,毕业于华东政法大学,曾任多家大型企业法务。办理的案例有: 1、代理A公司与B公司买卖合同纠纷; 2、代理某信托公司与王某营业信托纠纷;  3、代理某国企与某物业公司房屋租赁合同纠纷案;   4、代理上海某公司与张某的股东资格确认纠纷案;  5、代理公司股东与公司的股东知情权和公司决议撤销纠纷案; 6、代表员工与某央企就工伤事故赔偿进行谈判,使该员工最终获得意外险和工伤双重赔偿; 7、代理XX公司股东兼高管与公司的劳动合同仲裁案; 8、代理张某与某医院医疗事故纠纷案; 9、代理孙某与赵某的民间借贷纠纷案; 10、代理林某与姚某的离婚纠纷案; 11、代理张某与彭某的健康权纠纷案;
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