李小娟

湖北朴诺律师事务所

湖北省武汉市

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  • 执业证号14201201411119973

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原告钱柜企业股份有限公司(以下简称钱柜公司)与被告湘潭市雨湖区新金钻钱柜娱乐城(以下简称新金钻钱柜娱乐城)侵害商标权及不正当竞争纠纷一案,本院于2016年8月25日立案受理后,并依法组成合议庭,于2017年5月23日公开开庭进行了审理。原告钱柜公司的委托诉讼代理人李小娟到庭参加诉讼,被告新金钻钱柜娱乐城经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
民事一审判决书2017-09-22湖南省湘潭市中级人民法院(2016)湘03民初90号
上诉人泗水县邂逅娱乐有限公司(以下简称邂逅公司)、上诉人山东泗水风尚装饰工程有限公司(以下简称风尚公司)因与被上诉人钱柜企业股份有限公司(以下简称钱柜公司)侵害商标权及不正当竞争纠纷一案,不服山东省济宁市中级人民法院(2016)鲁08民初76号民事判决,向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邂逅公司、风尚公司上诉请求:撤销一审判决,依法改判或发回重审,一、二审诉讼费由钱柜公司承担。事实和理由:1、一审法院程序违法。邂逅公司、风尚公司未收到传票,一审法院违法缺席判决。2、一审法院认定邂逅公司、风尚公司构成商标侵权及不正当竞争不当。钱柜公司未提交涉案商标具有知名度的证据,邂逅公司未使用钱柜字号,不构成不正当竞争。钱柜公司一审提交的证据九及七、八不能证明钱柜公司在起诉时邂逅公司不正当竞争行为及商标侵权行为还在持续状态,事实上,邂逅公司在钱柜公司起诉前就变更了名称,经营场所的标识也进行了全部更换。3、一审法院确定的赔偿数额过高。一审中,除第779781号商标,其余商标有效期均已届满,邂逅公司、风尚公司在钱柜公司起诉时已停止侵权行为。钱柜公司答辩称,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,请求驳回上诉,维持原判。钱柜公司向一审法院起诉请求判令邂逅公司、风尚公司:1、立即停止侵权及删除侵权宣传信息;2、立即停止不正当竞争行为及删除企业名称中“钱柜”二字;3、在《济宁晚报》发布侵权声明,消除影响;4、赔偿钱柜公司经济损失及制止侵权行为所支出的合理开支共计50万元;5、承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实:钱柜公司是下列注册商标的商标专用权人:1、第779781号“錢櫃CashBox”文字商标,核定使用服务项目为第41类,包括电视娱乐、提供娱乐设施等,申请日1995年11月28日,注册有效期至2015年11月27日,续展注册有效期至2025年11月27日;2、第3214677号“錢櫃PARTYWORLD”文字商标,核定服务项目为第41类,包括提供娱乐设施、提供伴唱机供顾客唱歌(KTV)设施等,注册有效期至2014年5月27日止;3、第4003165号“钱柜PARTYWORLD”文字商标,核定服务项目为第41类,包括提供娱乐设施、提供伴唱机供顾客唱歌(KTV)设施等,注册有效期至2017年1月13日止;4、第4003164“钱柜”文字商标,核定服务项目为第41类,包括提供娱乐设施、提供伴唱机供顾客唱歌(KTV)设施等,注册有效期至2017年1月13日止;5、第4003716号“PARTYWORLD”文字商标,核定服务项目为第41类,包括提供娱乐设施、提供伴唱机供顾客唱歌(KTV)设施等,注册有效期至2017年2月20日止;6、第6744917号“CASHBOX錢櫃K·T·V”字母+文字组合商标,核定使用服务项目为第41类,包括提供娱乐设施、提供卡拉OK服务、提供娱乐场所等,申请日2010年9月7日,注册有效期至2020年9月6日。泗水县金麦娱乐有限公司系个体工商户,经营者为李春英,经营地址为泗水县泗河办东盛路B15号楼,成立日期为2013年8月22日,核准日期是2013年8月22日。山东泗水风尚装饰工程有限公司系个体工商户,经营者为冯周留,经营地址为泗水县泗河办圣融庭院小区,成立日期为2010年9月6日,核准日期为2013年8月9日。2015年11月4日,钱柜公司的委托代理人李一威、李明杰与武汉市洪兴公证处的公证员胡某公证员助理孙远来到济宁市××东××广场××楼的“錢櫃量贩式KTV”店,在公证员监督下,李一威、李明杰对该店的招牌、周边宣传广告、店内大厅、包厢部分设施及物品进行拍照取证,以普通消费者的身份在该店V806包厢消费,取得了盖有“泗水县金麦娱乐有限公司发票专用章”的《山东省地方税务局通用机打发票》三张、招商银行持卡人联(商户名称:山东泗水风尚装饰工程有限公司)两张、钱柜KTV消费账单一张。该公证书所粘连的图片(共四十四张),为李一威、李明杰对现场和实物拍摄后打印所得,与实际情况相符;与该公证书相粘连的发票、持卡人联、消费账单的复印件与原件相符;发票、持卡人联、消费账单原件均交由李明杰保存。钱柜公司提交了五份商标授权使用合约书原件,合约书约定钱柜公司许可北京钱柜娱乐有限公司、上海钱源娱乐有限公司、上海钱汇娱乐有限公司使用涉案五项商标。北京钱柜娱乐有限公司2012年商标许可费为人民币773036.57元,上海钱源娱乐有限公司2012年、2013年的商标许可费分别为人民币855845.56元、873925.67元,上海钱汇娱乐有限公司2012年、2013年的商标许可使用费分别为人民币898537.73元、873625.46元。钱柜公司还提交了湖北省武汉市琴台公证处(2013)鄂琴台内证字第12441号、第14411号公证书,前述公证书对北京钱柜娱乐有限公司、上海钱源娱乐有限公司、上海钱汇娱乐有限公司向钱柜公司支付商标使用费的汇款申请书及钱柜公司开具的商标使用费发票的真实性进行了公证。钱柜公司提交了消费发票(金额125元)、公证费发票(金额为1300元)。钱柜公司提交了2016年11月30日拍摄的涉案KTV店面照片5张,证明侵权还在持续状态。钱柜公司提交了其在中国大陆宣传资料、报刊杂志、公司执照等复印件,证明钱柜商标使用情况和经营规模。一审法院认为,本案钱柜公司的注册地在台湾,故本案应当参照适用涉外民事诉讼程序进行审理。鉴于邂逅公司、风尚公司及被控侵权行为地均在一审法院辖区,故一审法院有管辖权,且本案应当适用中华人民共和国法律。一审法院对本案的相关问题评判如下:一、关于证据认定。对钱柜公司提交的其与相关公司签订的商标许可使用合约、相关公司向钱柜公司支付商标使用费的相关资料,鉴于钱柜公司提交的是原件或者是真实性经公证书确认的复印件,一审法院予以采信。二、关于邂逅公司、风尚公司相关行为的性质。根据本案查明的事实,钱柜公司是第779781号“錢櫃CashBox”、第3214677号“錢櫃PARTYWORLD”、第4003165号“钱柜PARTYWORLD”、第4003164“钱柜”、第6744917号“CASHBOX錢櫃K·T·V”注册商标的专用权人,前述商标核定使用服务项目为第41类[包含提供伴唱机供顾客唱歌(KTV)设施]。邂逅公司、风尚公司在其经营的KTV场所和宣传册上使用了“錢櫃”、“钱柜量贩式KTV”标识。邂逅公司、风尚公司使用的“钱柜”标识与钱柜公司第4003164号“钱柜”商标相同,与钱柜公司第779781号“錢櫃CashBox”、第3214677号“錢櫃PARTYWORLD”、第4003165号“钱柜PARTYWORLD”注册商标近似。邂逅公司、风尚公司的前述行为,容易造成消费者的混淆。根据《中华人民共和国商标法》第五十七条的规定,邂逅公司、风尚公司在其经营的KTV场所和宣传册上使用“錢櫃”、“钱柜量贩式KTV”标识的行为侵犯了钱柜公司的商标专用权。邂逅公司的原个体工商户字号“钱柜”与钱柜公司第4003164号“钱柜”注册商标相同,与钱柜公司第779781号“錢櫃CashBox”、第3214677号“錢櫃PARTYWORLD”、第4003165号“钱柜PARTYWORLD”注册商标近似。邂逅公司原个体工商户名称注册于2013年8月22日,晚于钱柜公司前述商标的注册日,故钱柜公司的商标权构成在先权利。在钱柜公司涉案商标具有一定知名度的前提下,邂逅公司使用“钱柜”字号的行为将可能误导公众。根据《中华人民共和国商标法》第五十八条、《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条第一款的规定,邂逅公司的前述行为构成不正当竞争。一审法院认为,邂逅公司是涉案个体工商户名称的使用者,应对其使用行为承担责任。三、关于责任承担。如前所述,邂逅公司、风尚公司在其经营的KTV场所和宣传册上使用“錢櫃”、“钱柜量贩式KTV”标识的行为侵犯了钱柜公司的商标专用权,邂逅公司使用“钱柜”字号的行为构成不正当竞争,依法应当承担停止侵权、消除影响、赔偿经济损失的民事责任。钱柜公司要求邂逅公司、风尚公司停止使用“钱柜”字号、停止使用侵犯钱柜公司商标专用权的相关标识的行为并赔偿钱柜公司经济损失的诉讼请求理由成立,一审法院予以支持。关于邂逅公司、风尚公司基于其商标侵权和不正当竞争行为应当赔偿钱柜公司经济损失的具体数额,本案钱柜公司损失和邂逅公司、风尚公司获利均无法查明,尽管钱柜公司提交了其与其他企业签订的商标许可协议及相关商标使用费支付凭证,但其许可方式、许可地域、许可期限等与本案情况存在差异,故本案不宜直接以前述商标许可使用费确定赔偿金额。当然,钱柜公司提交的前述证据可以作为法院在确定赔偿金额时的参考因素。鉴于此,一审法院依据《中华人民共和国商标法》第六十三条第三款、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条的规定,综合考虑涉案商标的知名度、邂逅公司、风尚公司经营时间、经营规模、钱柜公司为本案支付的合理费用等因素,酌情确定邂逅公司、风尚公司应当赔偿的金额为150000元。综上,一审法院根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第(一)(二)项、第六十三条第三款,《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条,《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十九条的规定,判决:一、邂逅公司、风尚公司立即停止在其经营的KTV场所和宣传单上使用“錢櫃”、“钱柜量贩式KTV”标识;二、邂逅公司、风尚公司在判决生效后十日内赔偿钱柜公司经济损失150000元(包括钱柜公司为本案所支付的合理费用);三、驳回钱柜公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8800元,由邂逅公司、风尚公司负担。本院二审期间,当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。钱柜公司为证明其主张提交以下证据:1、(2016)鄂黄鹤内证字第2887号公证书及公证所附光盘内容打印件一份,拟证明钱柜系列商标的知名度。2、国家商标局官方网站商标查询打印件三份,证明第4003165号、第4003164号、第3214677号商标的续展情况。邂逅公司、风尚公司质证称,对证据1真实性无异议,但公证书记载的内容均为网络内容,没有实际经营店面内容,且内容时间跨度为2010年到2013年,未能证明近三年商标的知名度。对证据2真实性不认可。本院认为,证据1系公证书,且邂逅公司、风尚公司对其真实性无异议,对证据1的真实性予以确认;证据2虽系打印件,但邂逅公司、风尚公司未在规定的时间内向本院反馈其对证据2内容的核实情况,对证据2的真实性亦予以确认。对于上述证据的证明力,本院将结合其他案件事实予以综合认定评判。本院二审查明的事实与一审法院基本一致。另查明,第4003165号商标权有效期续展至2027年1月13日,第4003164号商标权有效期续展至2027年1月13日,第3214677号商标权有效期续展至2024年5月27日。邂逅公司、风尚公司均为有限责任公司,一审法院认定其二者均为个体工商户不当。2015年11月4日,钱柜公司公证取证时,在涉案KTV取得的发票系盖有“泗水县钱柜娱乐有限公司发票专用章”,一审法院认定盖有“泗水县金麦娱乐有限公司发票专用章”不当。泗水县钱柜娱乐有限公司于2016年4月12日名称变更为泗水县金麦娱乐有限公司,后又于2017年8月18日名称变更为泗水县邂逅娱乐有限公司。邂逅公司、风尚公司在二审调查时明确其不再主张一审法院存在程序违法问题。
民事二审判决书2018-09-29山东省高级人民法院(2018)鲁民终875号
上诉人钱柜企业股份有限公司(以下简称钱柜公司)因与被上诉人荣成市崖头华畅兄弟娱乐城(以下简称华畅娱乐城)侵害商标权及不正当竞争纠纷一案,不服山东省威海市中级人民法院(2016)鲁10民初35号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。钱柜公司上诉请求:撤销一审判决第三项,改判华畅娱乐城在《威海晚报》发布侵权声明,消除影响;撤销一审判决第二项,改判华畅娱乐城赔偿钱柜公司经济损失及为制止侵权行为所支出的合理开支共计50万元;华畅娱乐城承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由:1、根据侵权责任法的规定,侵权责任的承担方式包括停止侵害、赔偿损失、消除影响等,既可以单独使用也可以合并使用。华畅娱乐城使用涉案商标已客观造成相关消费者的混淆和误认,一审法院认定华畅娱乐城构成商标侵权,却不支持钱柜公司要求华畅娱乐城承担发布侵权声明、消除影响的侵权责任,于法无据。2、钱柜公司提交了商标授权许可费的标准、许可费授权合同及对应支付凭证,明确要求一审法院在参照商标许可费的基础上结合华畅娱乐城的侵权主观恶意、侵权规模及不正当竞争行为计算赔偿,一审法院却适用法定赔偿,判赔数额远低于钱柜公司的许可使用费,更低于钱柜公司的侵权成本。一审法院在钱柜公司提供了相关支付凭证的情况下,却将钱柜公司支出的律师费等合理费用排除在外。华畅娱乐城占地面积3800平方米,有88间豪华包厢,侵权时间长达3年,侵权规模大,侵权性质极为恶劣,主观恶性极大。一审法院判赔数额过低。华畅娱乐城辩称,一审法院认定事实清楚,适用法律正确。华畅娱乐城是在一个县级区域经营,没有侵权的故意,对钱柜公司造成的损失不大,且及时更换了店名。钱柜公司没有提供证据证明“钱柜”商标知名度,其在国内没有店面。钱柜公司向一审法院起诉请求判令华畅娱乐城:1、立即停止侵权及删除侵权宣传信息;2、立即停止不正当竞争行为以及删除商户字号中的“钱柜”二字;3、在《威海晚报》发布侵权声明,消除影响;4、赔偿钱柜公司经济损失及为制止侵权行为所支出的合理开支共计50万元。一审法院认定事实:钱柜公司系第3214676号“PARTYWORLD歡樂派對”、第3214677号“錢櫃PARTYWORLD”、第4003165号“钱柜PARTYWORLD”、第4003164号“钱柜”、第4003716号“PARTYWORLD”等“钱柜”系列注册商标的商标注册人,商标核定服务项目均为第41类,包括电视娱乐、公共娱乐场、提供娱乐设施、提供卡拉OK服务等。钱柜公司自1995年注册钱柜商标以来,先后许可其他公司使用其商标在上海、北京、广州等城市开设多家钱柜分店,主要经营范围为KTV,并在当地中高端KTV市场中具有较高知名度。钱柜公司于2016年5月9日对华畅娱乐城娱乐产品网上团购情况进行了统计,销售总额共计为321769.6元。2015年6月12日,湖北省武汉市黄鹤公证处出具(2015)鄂黄鹤内证字第10825号公证书,对公证人员和钱柜公司委托代理人于2015年5月7日在公证处办公电脑上登录操作的证据保全情况进行了公证。记载公证过程的光盘显示:登录大众点评网、美团网,选择城市为威海,搜索“钱柜”,搜索结果显示有“钻石钱柜”,通过点击能够看到其店铺介绍、点评、团购优惠以及付款平台。2015年12月4日,湖北省武汉市洪兴公证处出具(2015)鄂洪兴内证字第10815号公证书,对公证人员和钱柜公司委托代理人于2015年11月14日在威海荣成市成山大道中段(大润发五楼)的“钻石钱柜”店实施证据保全情况进行了公证。公证书附件显示:华畅娱乐城入口处悬挂招牌为“钻石钱柜”,招牌树立在门店正上方,较为醒目;入店玻璃门张贴的标识、门店内部展示的提示牌、广告牌、歌曲点播视频画面以及店名内各类大小物件均使用“钻石钱柜PARTYWORLD”字样。钱柜公司消费过程中,取得了加盖有“荣成市崖头乐够练歌厅发票专用章”的定额发票以及荣成市崖头钻石钱柜商店经营者吕长军出具的POS机刷卡单。钱柜公司维权支出包括取证费用176元,公证费1300元。2015年12月15日,钱柜公司就本案与湖北朴诺律师事务所签订委托代理合同,约定钱柜公司支付律师费3万元,但只提供一张付款人为武汉钱富咨询管理有限公司的上海浦东发展银行网上银行电子回单,未提供发票予以佐证。钱柜公司对其主张的交通费200元,未提供自武汉往返威海的交通费票据。此外,根据钱柜公司与案外人签订的商标授权使用合约书,北京宜禾钱柜娱乐有限公司2013年商标许可费为921721.69元;北京钱柜娱乐公司2012年商标许可费为773036.57元,2013年为742078.62元;上海钱汇文化娱乐有限公司2012年商标许可费为898537.73元,2013年为873625.46元;上海钱源娱乐有限公司2012年商标许可费为855845.56元,2013年是873925.67元。钱柜公司未提交2014年至2016年的商标许可费使用合约书。另查明,华畅娱乐城性质为个体工商户,经营者是崔连君,经营范围为歌舞娱乐,成立日期为2014年6月12日,系由原荣成市钻石钱柜文化娱乐休闲苑更名而来。再查明,钱柜公司起诉时所列华畅娱乐城为荣成市钻石钱柜文化娱乐休闲苑、荣成市崖头乐够练歌厅、荣成市崖头钻石钱柜商店。现荣成市钻石钱柜文化娱乐休闲苑已更名为华畅娱乐城。原荣成市崖头乐够练歌厅、荣成市崖头钻石钱柜商店均已注销,华畅娱乐城承诺如上列二个体工商户应承担赔偿责任,则由其代为承担。钱柜公司遂于诉讼中撤回对荣成市崖头乐够练歌厅、荣成市崖头钻石钱柜商店的起诉,一审法院予以准许。一审法院认为,钱柜公司享有的钱柜系列注册商标的专用权应受到法律保护。华畅娱乐城经营范围为歌舞娱乐,性质为KTV店,在钱柜公司注册商标核定服务项目之内。华畅娱乐城在门头、提示牌、广告牌、歌曲点播视频画面、网上营销等广泛使用的服务标识“钻石钱柜PARTYWORLD”和“钻石钱柜”,与钱柜公司注册商标相比,只是在名称上增添了“钻石”两字,主体部分与钱柜公司商标相一致,构成近似,易使相关公众对服务的来源产生误认,故认定华畅娱乐城侵害钱柜公司注册商标专用权的行为成立。钱柜公司持有“钱柜”商标近20年,远早于华畅娱乐城成立时间,在上海、北京、广州等大城市均有钱柜KTV运营,经过持续的宣传推广,在消费者群体中具有较高知名度。华畅娱乐城在商业经营中应坚持诚实信用原则,公平参与市场竞争获取收益,但其在店面醒目位置以及知名网络销售平台使用与钱柜公司注册商标近似的名称作为商户字号,容易导致消费者对服务的来源产生混淆和误认,有损钱柜公司正常市场竞争利益,华畅娱乐城的行为已构成不正当竞争。华畅娱乐城就其侵害注册商标专用权和不正当竞争行为,依法应承担赔偿责任。华畅娱乐城于诉讼中已经对名称字号、门店招牌、宣传材料等涉及钱柜公司商标的部分作出更改,停止了相关侵权行为,相关宣传信息已失去作用。故钱柜公司要求华畅娱乐城停止不正当竞争行为、删除商户字号中的“钱柜”二字等诉讼请求,已无必要,一审法院不予支持。但华畅娱乐城应立即停止侵权、删除部分留存的侵权宣传信息。关于赔偿数额的确定,钱柜公司未提供证据证明所受到的实际损失或华畅娱乐城因不当行为所获利润确切数额。至钱柜公司起诉时,华畅娱乐城经营时间较短,且系在钱柜公司未开设门店的县级市荣成市经营,销售数额较少,宣传范围未达到钱柜公司经营业务的区域,对钱柜公司经营业务及收取商标许可使用费的影响不大。钱柜公司有证据证实的合理开支为1476元,对于交通费用200元及律师费30000元均未提交有效证据证实,一审法院对合理部分予以支持。据此,一审法院参考华畅娱乐城侵权行为持续时间、经营所属的市场区域、宣传范围和影响、网上销售数额、华畅娱乐城停止侵权的态度以及钱柜公司商标知名度、商标许可费收取情况、维权合理开支等因素,酌情确定华畅娱乐城赔偿钱柜公司经济损失20000元(包括钱柜公司为制止侵权行为所支出的合理开支)为宜。此外,因钱柜公司未提供证据证明华畅娱乐城的行为对其商标信誉造成实际损害,故对钱柜公司要求华畅娱乐城在《威海晚报》发布侵权声明、消除影响的诉讼请求,一审法院不予支持。综上所述,一审法院依照《中华人民共和国商标法》第五十六条,第五十七条、第五十八条、第六十三条,《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第五条、第二十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,判决:一、华畅娱乐城立即停止侵权,于判决生效之日起十日内在相关网站删除侵权团购信息;二、华畅娱乐城于判决生效之日起十日内赔偿钱柜公司经济损失20000元;三、驳回钱柜公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元,由钱柜公司负担8448元,由华畅娱乐城负担352元。本院二审期间,钱柜公司为证明其为本案支出的合理费用数额,提交了以下证据:1、钱柜公司委托武汉钱富咨询管理有限公司代付律师费的委托书一份、律师费复印件一份;2、钱柜公司为本案支出交通费、住宿费、餐饮费票据一宗。本院认为,证据1委托书系钱柜公司单方出具,律师费系复印件,真实性无法确认,不予采信。证据2中武汉至威海的机票880元,威海及湖北的出租车费用分别为19元、122元、23元,住宿费228元,钱柜公司自武汉至济南的高铁费用525.5元,自济南西至武汉的高铁费用524.5元,住宿费219元,本院予以采信;其他费用与本案缺乏关联性,不予采信。本院二审查明,华畅娱乐城一审提交的装饰工程施工合同证明华畅娱乐城的施工面积为3500平方米;钱柜公司为维权支出公证费、取证消费、差旅费等费用共计4369元。华畅娱乐城个体户注销情况显示华畅娱乐城于2016年6月1日注销、停业。本院二审查明的其他事实与一审一致。
民事二审判决书2017-12-28山东省高级人民法院(2017)鲁民终1341号

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