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如何理解防范合资公司党建入章
合资公司是指两家企业通过协商一致,共同出资设立有限责任公司,制定公司章程,取得法人资格,独立承担民事责任的合作形式。

近年来,中国石化不断加强与其他市场主体的合作,拓展网络建设,发挥各自优势,实现合作共赢。章程是合资公司设立必不可少的文件,是公司内部的根本法,是公司治理的重要遵循。党建入章有利于加强党的领导,建设中国特色现代企业制度。

党建入章相关要求

习近平总书记在2016年全国国企党建工作会上指出,“现代化的中国特色国有企业制度,关键在于让党的领导融入企业管理的方方面面,确立党组织在公司治理结构中的地位,做到职责明确、管理严格。”《中国共产党党章》规定“中国共产党的领导是中国特色社会主义最本质的特征,是中国特色社会主义制度的最大优势”;2019年施行的《中国共产党国有企业基层组织工作条例(试行)》明确规定要将党建工作写入公司章程;2020年国资委制定的《国有企业公司章程制定管理办法》分总则、章程的主要内容、章程的制定程序、责任与监督以及附则对党建入章程进行了详细的规定。中国石化《关于落实全面从严治党要求,进一步加强企业党建工作的实施意见(试行)》要求,设立合资公司,需将党建工作总体要求写入企业章程,明确党组织的地位作用、职责任务、运行机制、工作机构、基础保障等内容,使党组织成为公司治理结构的有机组成部分。从以上规定来看,要发挥党委领导作用,加强党的领导和完善公司治理相统一。设立合资公司必将党建工作写入公司章程,如何处理党组织与股东会、董事会、监事会等的关系需要我们予以明确,防止出现公司“僵局”,影响合资公司各方股东的权益。

党组织在合资公司中的职责或作用

1.党组织与股东会及监事会的关系问题

《国有企业公司章程制定管理办法》规定,党组织研究讨论是董事会、经理层决策重大问题的前置程序。因此,必须理清党组织与股东会、董事会、监事会的关系,防止出现党组织包干或形同虚设情形的出现。根据现有的文件来看,党组织的职责主要是把方向、管大局、保落实以及依规决定企业重大事项。但从新设的合资公司的章程来看,其党组织的职责规定的过于原则性,对于何为重大事项并未进行明确。

《国有企业公司章程制定管理办法》规定,党组织研究讨论是董事会、经理层决策重大问题的前置程序。从该规定来看,只涉及党组织与董事会、经理层的关系,不涉及股东会和监事会。股东会是公司的最高权力机关,股东履行出资义务,董事会和经理层负责公司具体的经营决策,党组织对董事会、经理层的具体经营决策进行把控,其实质在于把党的领导融入公司的具体经营中,因此党组织不参与股东会的决策。监事会作为公司内部的监督机构,党组织也不宜参与,否则监事会就失去了监督价值。

2.党组织班子成员的诉讼问题

根据《公司法》的规定,当董事、高级管理人员侵犯到公司或股东利益时,公司或股东可以对其提起诉讼。当党组织班子成员侵害到公司或股东利益时,公司或股东能否对其提起诉讼。例如华电能源股份有限公司的章程中,党委书记和党委副书记被列为高级管理人员,公司或股东可以对其进行起诉。按照现行法的规定,党组织主要是负责把方向、管大局,开展党建工作,党组织研究讨论后再由董事会或者经理层按程序作出决定。董事会或经理层发觉董事会的决议损害了公司或股东的利益时,董事会依程序可以不予采纳;其次,按照“双向进入、交叉任职”的领导体制,党委书记和董事长一般为同一人,党委副书记一般由公司总经理担任,其本身已经是公司的高级管理人员。因此,按照现行《公司法》的规定,完全可以依法提起诉讼,无需另行规定。

3.党组织违反章程的责任

党组织入章程,可理解为党组织领导下的“三会一层”(即董事会、监事会、股东会和经理层)分工负责制。党组织在公司治理中发挥领导作用,既不能缺位,也不能越位。不能弱化、否定甚至取消党的领导,也不能越俎代庖,以党委会代替董事会,直接成为企业生产经营的决策中心、指挥中心。有权必有责,有责要担当,失责必追究,坚持把纪律和规矩挺在前面。党组织决策公司重大事项,事关企业的发展,必须明确党组织决策的程序,发扬民主,有效集中,做好会议记录。对党组织违反公司章程的行为,要予以规定相应的责任,预防决策华而不实或损坏公司利益。

公司


党建入章风险提示

1.实行决策清单制度,明确党组织、董事会和经理层各自的职责。为了避免职责的混乱,应在制定章程时,明确党组织、董事会和经理层的职责范围,实行决策清单制度。具体来看,对于党组织决策的范围,宏观上涉及公司贯彻执行党的路线方针政策、国家法律法规以及上级重要决定;微观上涉及资产重组、产权转让、资本运作等原则性、方向上把控的问题。在公司章程制定中,需对模糊性的法律术语,如“重大”等模糊性术语进行量化,落实到具体的内容。各合资公司也可根据法律规定,结合自身实际对党组织的决策范围实行清单制度。

2.加强对合资公司章程的法律审核。合资公司若设立总法律顾问,应在章程中规定,总法律顾问由董事会聘任,总法律顾问是公司的高级管理人员,负责处理公司法律事务工作,参与公司重大经营决策,保证决策的合法性,对相关决策进行审核并出具法律意见书,针对法律风险提出防范意见。若不设立总法律顾问制度,公司章程应由律师事务所出具法律意见书或公司法务部门出具审查意见书,确保合资公司章程符合法律的相关规定。

3.规范党组织成员的责任。党组织研究讨论是董事会、经理层决策重大问题的前置程序。章程中规定需要由党组织事先决策的事项,在章程中也应规定党组织成员做出损害公司利益的决策时,需要承担相应的责任。根据现行《公司法》的规定,董事应当对董事会的决议承担责任,董事会的决议违反法律和公司章程,致使公司遭受严重损失的,参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的,该董事可以免除责任。同理,党组织负责公司把方向、管大局的工作,为了防止党组织成员乱用其权力,损害公司利益,公司章程中必须规定党组织成员对所做出的决议承担责任,党组织的决议违反公司章程时,党组织成员承担赔偿责任,但对所做出决议表示反对的党组织成员可以免除责任。

4.规范党组织参与重大问题的决策程序。法谚有云,程序先于权利。对于企业的重大事项,党委要深度介入、调研论证、集体研究,在董事会决策前召开党委会进行集体审议,向董事会提出书面意见。董事会或经理层拟作出的决策若不符合党的路线方针政策,国家法律法规或党委会形成的一致意见,党委会成员要明确提出撤销或缓议意见;董事会或经理层若不采纳,要及时向上一级党组织报告。

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